【原创】中国公民可以成为外商投资的企业的股东吗？

笔者经常接到咨询，中国公民可以成为外商投资的企业的股东吗？或者说，中国公民可以和外国投资者共同出资设立企业吗？很多人想当然地认为，当然不可以。事实上，我们应当区别对待。根据中国现行法律规定，外商投资的企业可以分为两大类：外商投资企业和外商投资合伙企业。对于外商投资企业来说，答案通常是否定的，但是，在特定情形下，中国公民不仅可以成为外商投资企业的中方股东，而且可以成为外商投资企业的外方股东（很多人对此难以置信！）。而对于外商投资合伙企业来说，答案毫无疑问是肯定的。本文将结合中国现行法律规定，作简要分析，供参考。
一、外商投资企业之一般规定
1、中华人民共和国中外合资经营企业法
第一条规定，“中华人民共和国为了扩大国际经济合作和技术交流，允许外国公司、企业和其它经济组织或个人(以下简称外国合营者)，按照平等互利的原则，经中国政府批准，在中华人民共和国境内，同中国的公司、企业或其它经济组织(以下简称中国合营者)共同举办合营企业。”
从该条规定可知，中外合作经营企业将外国合营者限制为外国公司、企业和其他经济组织或个人，将中国合营者限制为中国的公司、企业或其它经济组织，不包括中国公民。
2、中华人民共和国外资企业法
第一条规定，“为了扩大对外经济合作和技术交流，促进中国国民经济的发展，中华人民共和国允许外国的企业和其他经济组织或者个人（以下简称外国投资者）在中国境内举办外资企业，保护外资企业的合法权益。”
从该条规定可知，外资企业将外国投资者限制为外国的企业和其他经济组织或者个人，不包括中国公民。
3、中华人民共和国中外合作经营企业法
第一条规定，“为了扩大对外经济合作和技术交流，促进外国的企业和其他经济组织或者个人（以下简称外国合作者）按照平等互利的原则，同中华人民共和国的企业或者其他经济组织（以下简称中国合作者）在中国境内共同举办中外合作经营企业（以下简称合作企业），特制定本法。”
从该条规定可知，中外合作经营企业将外国合作者限制为外国的企业和其他经济组织或者个人，将中国合作者限制为中华人民共和国的企业或者其他经济组织，不包括中国公民。
4、关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定（对外贸易经济合作部令[1995]第1号）
第一条 为进一步扩大国际经济技术合作和交流，引进外资，促进社会主义商品经济的发展，外国的公司、企业和其他经济组织或个人（以下简称外国股东），按照平等互利的原则，可与中国的公司、企业或其他经济组织（以下简称中国股东）在中国境内，共同举办外商投资股份有限公司（以下简称公司）。
外商投资股份有限公司为外商投资企业的一种形式，适用中国法律、法规对于外商投资企业的有关规定。所谓外商投资股份有限公司，是指依中国法律规定设立的，全部资本由等额股份构成，股东以其所认购的股份对公司承担责任，公司以全部财产对公司债务承担责任，中外股东共同持有公司股份，外国股东购买并持有的股份占公司注册资本25％以上的企业法人。从该条规定可知，外商投资股份有限公司将外国股东限制为外国的公司、企业和其他经济组织或个人，将中国股东限制为中国的公司、企业或其他经济组织，不包括中国公民。
综合以上规定来看，中国公民似乎不可能成为外商投资企业的股东。但是，如果符合满足特殊条件，中国公民是可以成为外商投资企业的股东的。
二、外商投资企业之特别规定
1、中国公民作为外商投资企业的中方股东之特别规定
（1）关于外国投资者并购境内企业的规定（商务部令2009年第6号）
第五十四条 被股权并购境内公司的中国自然人股东，经批准，可继续作为变更后所设外商投资企业的中方投资者。
外国投资者并购境内企业可以采取两种方式：股权并购和资产并购。所谓股权并购，是指外国投资者购买境内非外商投资企业（即境内公司）股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业；所谓资产并购，是指外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产，或，外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产。从该条规定可知，如中国公民原属于中国非外商投资企业（即境内公司）的股东，因外国投资者股权并购境内公司的原因导致中国公民成为变更后外商投资企业的中方投资者的，该中方投资者的股东身份可以保留。
（2）商务部办公厅关于答复浙江向日葵光能科技股份有限公司向境内管理层人员增发股份问题的函（商办资函〔2009〕173号）
现行外商投资企业法律法规和规章对已设立的外商投资股份公司向境内自然人定向增发股份无禁止性规定。
从该批复所知，虽然中国公民不得作为设立外商投资股份有限公司的发起人，但可以在公司成立后通过增资方式成为外商投资股份有限公司的中方股东。
2、中国公民作为外商投资企业的外方股东之特别规定
（1）国务院关于鼓励华侨和香港澳门同胞投资的规定（国务院令第64号）
第五条　华侨、港澳投资者在境内投资举办拥有全部资本的企业、合资经营企业和合作经营企业（以下统称华侨、港澳同胞投资企业），除适用于本规定外，参照执行国家有关涉外经济法律、法规的规定，享受相应的外商投资企业待遇。
华侨、港澳投资者在境内进行其他形式的投资，以及在境内没有设立营业机构而有来源于境内的股息、利息、租金、特许权使用费和其他所得，除适用本规定外，也可以参照执行国家有关涉外经济法律、法规的规定。
（2）中华人民共和国中外合作经营企业法实施细则
第五十七条 香港、澳门、台湾地区的公司、企业和其他经济组织或者个人以及在国外居住的中国公民举办合作企业，参照本实施细则办理。
（3）外资企业法实施细则
第八十二条 香港、澳门、台湾地区的公司、企业和其他经济组织或者个人以及在国外居住的中国公民在大陆设立全部资本为其所有的企业，参照本实施细则办理。
（4）关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见（工商外企字[2006]81号）
二十八、台湾地区、香港特别行政区、澳门特别行政区的投资者、定居在国外的中国公民（华侨）投资设立的公司，以及外商投资的投资性公司、外商投资的创业投资公司投资设立的公司，其审批登记管理参照适用本意见。
从以上规定可知，定居在国外的中国公民（华侨）投资设立的公司，参照执行中国有关涉外经济法律、法规的规定，可以享受相应的外商投资企业待遇。也就是说，当中国公民定居在国外成为华侨后，可以参照外国投资者的身份设立外商投资企业，成为外商投资企业的外方股东。根据国务院侨务办公室《关于界定华侨外籍华人归侨侨眷身份的规定》（国侨发[2009]5号）的规定，华侨是指定居在国外的中国公民。“定居”是指中国公民已取得住在国长期或者永久居留权，并已在住在国连续居留两年，两年内累计居留不少于18个月。中国公民虽未取得住在国长期或者永久居留权，但已取得住在国连续5年以上（含5年）合法居留资格，5年内在住在国累计居留不少于30个月，视为华侨。中国公民出国留学（包括公派和自费）在外学习期间，或因公务出国（包括外派劳务人员）在外工作期间，均不视为华侨。
需要注意的是，由于中国不承认双重国籍，定居外国的中国公民，自愿加入或取得外国国籍的，即自动丧失中国国籍。
三、外商投资合伙企业之规定
1、外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法
第二条　本办法所称外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，是指2个以上外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，以及外国企业或者个人与中国的自然人、法人和其他组织在中国境内设立合伙企业。
第三条　外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，应当遵守《合伙企业法》以及其他有关法律、行政法规、规章的规定，符合有关外商投资的产业政策。
外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，其合法权益受法律保护。
国家鼓励具有先进技术和管理经验的外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，促进现代服务业等产业的发展。
外商投资合伙企业为外国投资者在中国投资提供了一个新的选择方式，它不属于外商投资企业，二者既有所不同，又存在一定联系。一方面二者均为外国企业或者个人在中国境内设立的企业，均需要符合中国有关外商投资的产业政策；另一方面，与外商投资企业不同，外商投资合伙企业无需取得外商投资企业批准证书，可以直接向国家工商登记机关办理企业登记。从该条规定可知，外商投资合伙企业的外方投资者包括外国企业和个人，中方投资者不仅包括中国法人和其他组织，还包括中国公民，这有别于外商投资企业遵循的禁止中国公民作为中方投资者的一般原则。笔者认为，允许中国公民作为中方投资者与外国投资者共同出资设立外商投资企业将是大势所趋且为期不远，让我们拭目以待。

作者：陈召利 来源：www.law-god.com

海南省定安县人民政府办公室


定安县人民政府办公室关于印发《定安县城镇最低收入家庭廉租住房管理办法》的通知

定府办〔2007〕175号


定安县人民政府办公室关于印发《定安县城镇最低收入家庭廉租住房管理办法》的通知

各镇人民政府，县政府直属有关单位：
《定安县城镇最低收入家庭廉租住房管理办法》已经县政府同意，现印发给你们，请认真贯彻实施。



二○○七年九月二十一日

定安县城镇最低收入家庭廉租住房管理办法

第一条 为建立和完善城镇廉租住房制度，保障城镇最低收入家庭的基本住房需要，根据国家建设部等五部局出台的《城镇最低收入家庭廉租住房管理办法》，结合我县实际，制定本办法。
第二条 本县最低收入家庭廉租住房保障水平以满足基本住房需求为原则，根据财政承受能力和居民住房状况确定。
最低收入家庭人均廉租住房保障面积标准原则上不超过本县城镇人均住房面积的60%。
第三条 住房困难的最低收入家庭（以县民政局确定的对象为基础），可以申请城镇最低收入家庭廉租住房。申请廉租住房的家庭应当同时具备下列条件：
1、申请家庭成员中至少有1人为该城镇非农业常住户口；
2、申请家庭成员之间有法定的赡养、扶养或者抚养关系。
第四条 城镇最低收入家庭廉租住房保障方式以发放租赁住房补贴为主，实物配租，租金核减为辅。
本办法所称租赁住房补贴，是指向符合条件的申请对象发放补贴，由其到市场上租赁住房。
本办法称实物配租，是指向符合条件的申请对象直接提供住房，并按照廉租住房租金标准收取租金。
本办法所称租金核减，是指产权单位对承租公有住房的城镇最低收入家庭给予租金减免。
第五条 县房产行政主管部门负责我县城镇最低收入家庭廉租住房管理工作。
县财政、民政、国土环境资源、税务、物价等部门按照本部门职责分工，负责城镇最低收入家庭廉租住房的相关工作。
第六条 本县廉租住房保障对象的条件和保障标准，由县房产行政主管部门会同县财政、民政、国土环境资源、税务、物价等有关部门拟定，报县政府批准后公布执行。
廉租住房租金标准由维修费、管理费二项因素构成。单位面积租赁住房补贴标准，按照本县市场平均租金与廉租住房租金标准的差额计算。
第七条 本县廉租住房资金的来源，实行财政预算安排为主、多种渠道筹集的原则，主要包括：
（一） 县财政预算安排的资金；
（二） 住房公积金增值收益中按规定提取的廉租住房补充资金；
（三） 社会捐赠的资金；
（四） 其他渠道筹集的资金。
第八条 廉租住房资金实行财政专户管理，专项用于租赁住房补贴的发放，廉租住房的购建、维修和物业管理等，不得挪作他用。
第九条 实物配租的廉租住房来源主要包括：
（一）政府出资收购的住房；
（二）社会捐赠的住房；
（三）政府出资建设的廉租住房；
（四）腾空的公有住房；
（五）其他渠道筹集的住房。
实物配租的廉租住房来源以收购现有旧住房为主，实物配租向孤、老、病、残、独生子女户等特殊困难家庭及其他急需求助的家庭倾斜。
第十条 政府新建廉租住房建设用地实行行政划拨方式供应；县人民政府在行政事业性收费等方面给予政策优惠；对房产行政主管部门购买旧住房作为廉租住房，以及实物配租的廉租住房租金收入按照规定给予税收优惠。
第十一条 申请廉租住房的最低收入家庭，应当由户主向县房产行政主管部门提出书面申请，并提供当年《定安县城镇居民最低生活保障金领取证》、政府认定有关部门或单位出具的收入证明、家庭人均现住房面积等书面材料。
第十二条 县房产行政主管部门收到申请后，15日内完成审核。经审核符合条件的，予以公示，公示期限为15日。经公示无异议或者异议不成立的，予以登记，并将登记结果予以公示。
县民政、房产等有关部门可以通过入户调查、邻里访问以及信函索证等方式对申请人的家庭收入和住房状况进行核实。申请人及有关单位、组织或者个人应当接受调查，如实提供有关情况。
第十三条 经登记公示无异议或者异议不成立的，对于申请租金核减的家庭，由产权单位按照规定予以租金减免；对于申请租赁住房补贴和实物配租的家庭，由县房产行政主管部门按照规定条件排队轮候。
县房产行政主管部门根据轮候顺序，对申请人发放租赁住房补贴或者配租廉租住房，并将发放租赁住房补贴和配租廉租住房的结果予以公布。
第十四条 经县房产行政主管部门确定可获得租赁住房补贴的家庭，可以根据居住需要选择承租适当的住房，在与出租人达成初步租赁意向后，报房产行政主管部门审查；经审查同意后，方可与房屋出租人签订廉租住房租赁合同；县房产行政主管部门按规定标准向该家庭发放租赁住房补贴，并将补贴资金直接拨付给出租人，用于冲减房屋租金。
经县房产行政主管部门确定可配租廉租住房的家庭，与廉租住房产权人签订廉租住房租赁合同。廉租住房承租人按照合同约定缴纳租金。
租住公房的最低收入家庭，按规定的廉租住房标准给予核减。
第十五条 享受廉租住房待遇的家庭，按年度向县房产行政主管部门如实申报家庭收入、家庭人口及住房变动情况。县房产行政主管部门会同县民政等有关部门对其申报情况进行复核。并按照复核结果，调整租赁住房补贴或者廉租住房。对家庭收入连续一年以上超出规定收入标准的，取消其廉租住房保障资格，停发租赁住房补贴，或停止实物配租，或者停止租金核减。
县房产、财政、民政等有关部门对享受廉租住房保障的最低收入家庭的收入情况和住房情况定期进行核查。
第十六条 廉租住房申请人对县房产行政主管部门的审核结果、配租结果有异议的，可以向县人民政府或者上一级房产行政主管部门申诉。
第十七条 最低收入家庭申请廉租住房时违反本办法，不如实申报家庭收入、家庭人口及住房状况的，由县房产行政主管部门取消其申请资格；已骗取廉租住房保障的，责令其退还已领取的租赁住房补贴，或者退出廉租住房并补交市场平均租金与廉租房标准租金的差额，或者补交核减的租金，情节恶劣的，并可处以1000元以下的罚款。
第十八条 享受廉租住房保障的承租人有下列行为之一的，由县房产行政主管部门收回其承租的廉租住房，或者停止发放租赁补贴，或者停止租金核减：
（一）将承租的廉租住房转借、转租的；
（二）擅自改变房屋用途的；
（三）连续6个月以上未在廉租住房居住的。
第十九条 在廉租住房管理工作中，工作人员利用职务上的便利，收受他人财物或者其他好处的，对已批准的廉租住房不履行监督管理职责的，或者发现违法行为不予以查处的，依法给予行政处分，构成犯罪的依法追究刑事责任。
第二十条 本办法具体应用问题由县房产行政主管部门负责解释。
第二十一条 本办法自2007年7月1日起施行。