共有财产分割效力的两种立法例


关于共有财产的分割效力，国外民法有两种不同的规定。一是认定主义，又称宣示主义，为法国学者所主张。该主张认为共有财产的分割，实际上是认定财产关系的行为，并不是移转共有人之间的应有部分。在分割以前，共有人对于共有物各有其应有份额存在，只是范围未确定，经过分割才能确定，所以分割的效力溯及共有成立之时。二是移转主义，又称付与主义，为德国学者所主张。该观点认为，共有人对于其共有财产在未分割之前，仅在量上有一部分所有权，分割以后才开始对于其物取得完全的权利。所以，共有财产的分割，实际上是共有人之间权利的移转。各共有人将其共有物的一部分所有权分开，互相移转其应有部分而各自取得新的所有权，因而分割的效力不溯及既往。两种学说互有长短，前者可以使物权关系简单化，但是不利于保护第三人的利益，而后者有利于保护第三人的利益，但使物权关系过于复杂。


我国物权法对共有财产分割的效力并未作出规定，根据我国司法实践及学者论述的分析，笔者认为采用移转主义更为合理。共有财产经分割后，共有关系即归于消灭，各共有人即就其分得部分取得单独所有权。各共有人因分割取得的所有权的范围原则上应与其应有的份额相等。在协议分割时,如分割者为不动产,需于办理分割登记后,始生分割之效力;如为动产则于交付时,始生分割之效力。在裁判分割时,因法院所为之判决为形成判决,故于判决确定时即生分割效力,各共有人不待登记或交付即取得分得部分之单独所有权。


涉及共有财产分割效力的两个实务问题


1．共有财产分割对应有部分上设定的担保物权的影响


共有人应有部分系指共有人对共有物所有权所享权利之比例，亦即各共有人对于共有物所有权在分量上应享之部分。应有部分在分量上虽不如所有权大,但其权能与所有权完全无异,因而应有部分的处分应适用所有权的规定,可在应有部分上设定担保物权当无异议。问题在于，共有财产分割后，对共有财产应有部分设定的担保物权是否有影响？依上文移转主义的观点分析，共有财产分割的效力系向将来发生，不溯及既往，故共有财产应有部分设定的担保物权不因分割而受影响，换言之，应有部分原有的担保物权在分割时，其权利仍然存在于该应有部分之上，担保物权人仍可按其应有部分就共有财产的全部行使其担保物权。


我们应当考虑的问题是，如何设置合理的程序平衡共有人与第三人的利益保护，做到在加强第三人保护的同时，又能做到物尽其用，充分发挥物的价值。笔者认为，可以借鉴台湾地区民法物权编修正草案的相关条款，在共有财产分割诉讼中，法院可根据共有人的申请或依职权通知在共有财产应有部分上设置担保物权的担保权人作为第三人参加诉讼，就分割方法陈述意见，法院在查明事实的基础上，可以将权利移存于以其应有部分作担保的担保人分得的共有财产部分。担保权人经通知无正当理由不参加诉讼的，不影响法院作上述处理，担保权人应受法院裁判的拘束。


在共有财产分割系以变价分割或折价补偿方式作出时，对担保权人的担保物权，担保物权人得依物上代位之原则，于其价金请求权之上行使其权利。因为我国担保法司法解释第六十七条和物权法第一百九十一条对抵押物转让时如何实现抵押权人、抵押人和受让人利益，均吸收了价金物上代位主义模式的合理因素进行制度设计，即抵押权人通过将其支配权的客体从物转移到价金来实现抵押权。在作价补偿的情形下，若设定担保物权的共有人取得共有财产全部或大部，则担保物权存在于该共有财产的应有部分上；若设定担保物权的共有人取得金钱时,则参照变价分割的做法；若设定担保物权的共有人取得共有财产的一部分加上金钱的一部分时,担保物权存在于所取得的该部分共有财产上，而金钱部分则仍参照变价分割的做法。


2．共有人之间的担保责任


共有财产分割的效力可以使各共有人取得自己之应有部分的单独所有权，此时发生共有人之间的担保责任问题。所谓共有人之间的担保责任，指各共有人按其应有部分，对于其他共有人因分割而得到的物，负与出卖人相同的担保责任，包括权利瑕疵的担保责任与物之瑕疵担保责任两种。


物之瑕疵担保责任，是指共有人对其他共有人应担其分得部分于分割前不藏有瑕疵。权利瑕疵担保责任，是指共有人应担保第三人就其他共有人分得之物，不得主张任何权利。物权法第一百条第二款规定，共有人分割所得的不动产或者动产有瑕疵的，其他共有人应当分担损失。从文义上看，此处的共有人担保责任似乎仅指物之瑕疵担保责任，是否包括权利瑕疵担保责任，并不明确，在审判实务中应该如何处理呢？笔者认为，应将该条作扩张解释，将该条中的“瑕疵”解释为包括“物之瑕疵”和“权利瑕疵”，在实务处理中共有人对其他共有人分得的共有财产也应负有权利瑕疵担保责任。如甲乙共同出资30万元购买一个清代瓷器，后经分割，甲补偿乙15万元取得该瓷器单独所有权。但不久发现该瓷器系盗赃物，被所有权人追赃取回。此时，乙要对甲承担权利瑕疵担保责任，须返还甲15万元。


完善共有财产分割效力法律规定的建议


物权法“共有”一章中关于共有财产分割内容仅两个条款，即第九十九条和第一百条，过于原则、简单，缺乏可操作性，尤其是缺少对共有财产分割效力的法律规定。建议参酌国外及我国台湾地区相关民事立法，对共有财产分割效力进行立法完善。


建议条文：【分割效力】共有财产分割后，共有人取得分得部分的单独所有权。【分割对共有财产应有部分设定的担保物权的效力】共有财产应有部分设有担保物权的，其权利不因共有财产分割而受影响。担保物权人经法院通知或当事人申请参加共有财产分割诉讼的，其权利移存于担保人所分得的部分共有财产；在担保人系以变价分割或折价补偿方式取得共有财产拍卖或变卖的价金时，其权利移存于担保人所分得的价金。


【共有人担保责任的范围】物权法第一百条第二款规定“共有人分割所得的不动产或者动产有瑕疵的”，其中“瑕疵”包括物的瑕疵和权利瑕疵两种情形。


（作者单位：福建省福州市中级人民法院）
国务院


国务院批转国家经贸委等部门关于“九五”期间进一步扩大机电产品出口意见的通知
国务院


各省、自治区、直辖市人民政府，国务院各部委、各直属机构：
国务院同意国家经济贸易委员会、国家计划委员会、国家经济体制改革委员会、财政部、中国人民银行、对外贸易经济合作部、机械工业部、电子工业部《关于“九五”期间进一步扩大机电产品出口的意见》，现转发给你们，请认真贯彻执行。
“九五”期间继续扩大机电产品出口，对调整我国出口商品结构，提高我国商品的国际竞争能力，振兴机电工业，加快实现两个根本转变，具有十分重要的意义。各地区、各有关部门要继续加强领导，密切配合，搞好组织协调，坚持不懈地抓好机电产品出口工作，推动我国机电产品出
口和国民经济持续健康发展。

关于“九五”期间进一步扩大机电产品出口的意见 国务院：
1985年国务院作出扩大机电产品出口的战略决策以来，在各方面的共同努力下，我国机电产品出口呈现出持续、稳定、快速增长的局面，机电产品出口已经成为推动我国国民经济发展的重要力量。据海关统计，1995年我国机电产品出口达438．6亿美元，比1985年的1
6．8亿美元增长了25倍，占全国出口额的比重由6．1％上升到29．5％，已成为我国第一大类出口商品。“九五”期间进一步扩大机电产品出口有希望。但从总体上看，我国机电产品出口与发达国家和新兴工业化国家（地区）相比仍有很大差距，发展基础还比较薄弱，存在着一些
不容忽视的困难和问题。“九五”期间必须进一步采取切实有效的措施，促进我国机电产品出口的持续、快速、稳定和健康发展。为此，我们研究提出如下意见：
一、明确机电产品出口的战略指导思想和目标
根据《国民经济和社会发展“九五”计划和2010年远景目标纲要》的总体地求，“九五”期间机电产品出口的指导思想是：以邓小平同志建设有中国特色的社会主义理论为指针，按照实现两个转变的要求，进一步深化改革，调整出口结构，提高产品质量，整顿出口秩序，努力开拓
国际市场，促进集约化规模经营，实现出口增长方式的根本转变，为扩大我国对外贸易，振兴机电工业，促进国民经济持续快速健康发展作出新的贡献。
“九五”期间我国机电产品出口的奋斗目标是：在提高出口增长的质量和效益的基础上，年均增长速度达到15％左右。按海关统计口径，到2000年机电产品出口额比1995年翻一番，达到800亿美元，占全国外贸出口总额35％以上，继续保持第一大类出口商品的地位，为
实现2010年机电产品出口额比2000年再翻一番，达到1500亿美元左右奠定坚实的基础。
“九五”期间机电产品出口要力争做到：出口产品结构从中低档产品为主向中高档产品为主转变，努力扩大成套设备与高新技术机电产品出口；市场结构从单一的传统市场向多元化市场转变；企业组织结构从中小企业为主向大中型企业和企业集团为主转变；经营形式从外贸收购制为主
向外贸收购和代理、生产企业自营等多种形式转变；出口方式从单纯货物出口向货物、国际工程承包、境外散件装配、ＢＯＴ等多种出口方式转变。
二、大力调整出口商品结构，努力提高产品质量，培育和发展有出口后劲的重点商品 （一）继续巩固发展传统机电产品出口，努力提高技术密集、附加价值高的机电产品出口比重，加快出口商品结构调整步伐。“九五”期间国家将重点支持大型和成套机电设备以及高新技术机电产品? 隹冢饕ǎ悍⒌缂笆浔涞缟璞浮⒋凹按蒙璞浮⒎苫昂娇丈璞浮⑼ㄐ派璞浮⒆远荽砩璞浮⒏叩导矣玫缙鳌⑵担êν谐担┘傲悴考⑴┗肮こ袒档取Ｓ泄毓ひ挡棵乓岢鼍咛宓姆掷嗍凳┐胧? （二）逐年增加对机电产品出口企业（包托生产企业和外贸、工贸公司）的投入，提高企业的技术水平。“九五”期间，每年机电产品出口专项技术改造贷款，在国家安排的年度技改贷款总规模内增加3—5亿元。各级政府也要根据实际情况相应安排一定数量的资金，用于机电产品出
口企业的技术改造，并列入本地区经济发展规划。为鼓励企业增加科技投入，机电产品出口企业的各项研究开发费用计入管理费；研究开发费用年增长幅度在10％以上的企业，可再按实际发生额的50％抵扣应税所得额。有关地方和部门要进一步研究促进机电产品出口企业增加研究开发
投入的措施和办法。
（三）调整地区生产布局，优化资源配置。沿海地区要加速发展高新技术、高附加值和高创汇产业，并有选择地将劳动、资源密集型出口机电产品的生产向中西部地区转移，逐步形成沿海与内地优势互补、均衡发展的出口机电产品生产格局。
（四）坚持以质取胜，在国际市场上树立产品质优和服务周到的良好信誉。要在出口企业中积极贯彻ＩＳＯ9000质量体系标准，1995年底以前批准的机电产品出口基地和扩大出口企业要在2000年前通过认证，“九五”期间新批准的也要尽快通过认证。到2000年出口机
电产品出厂合格率要达到100％。要大力推动出口企业获得产品国际安全认证的工作，严格执行出口产品质量许可证制度；大力推广成套设备出口项目监理、设备监造制度和出口机电产品质量监督师制度；加强出口商品检验，确保出口商品质量。
三、加速转换机电产品出口企业经营机制，进一步开拓国际市场
（一）要按照建立社会主义市场经济体制和现代企业制度的要求，加快国有机电产品出口企业改革的步伐，不断提高国际竞争实力。机电产品出口企业要进一步加强内部管理，挖掘自身潜力，在提高经济效益的基础上，努力扩大出口。
（二）促进集约化经营，实现规模效益。国家鼓励和指导机电产品出口企业在自愿基础上，通过兼并、联合、重组等方式，加强工贸结合、内外贸结合，提高规模经济效益。“九五”期间要重点扶持若干个出口规模达10亿美元以上的大型机电企业集团的发展。推动有条件的机电外贸
企业和大型生产企业向集团化、国际化、综合化方向发展，对具备条件的重点出口企业集团，经批准可成立吸纳集团内部资金的财务公司，统筹集团资金，支持扩大出口。
（三）凡列为机电产品出口基地和扩大出口企业的，都可赋予外贸自营权。对年自营出口额在1000万美元以上和固定资产净值超亿元的机电自营出口生产企业或企业集团，可经营同类相关及配套产品的进出口业务和成立独立的进出口有限责任公司；对于具备上述条件，生产、出口
成套设备主机、大型设备，或产品技术含量较高，需开展售后服务的机电产品生产企业，可赋予与出口自产成套设备相关的工程承包权和技术人员、售后服务人员的外派劳务权。在搞好生产企业自营出口的同时，积极推行机民产品出口代理制。
（四）继续简化重点机电产品出口企业出国销售、维修服务人员的出国审批手续。符合有关规定的机电产品出口企业，经国务院授权，可自行审批企业人员出境和邀请境外经贸人员来华从事经贸活动。
（五）加强进出口结合。积极引进先进的技术、工艺、装备和人才，搞好消化、吸收工作，不断提高机电产品技术水平，并利用进口优势支持机电产品出口。
（六）大力培养机电外贸人才，提高他们的经营决策水平和业务能力，充实、壮大机电外贸队伍。
（七）要有组织、有针对性地建立机电产品出口商情网、销售网、服务网。要充分利用部门、地方和企业现有的信息机构，加强市场调研和咨询服务工作。现有机电外贸企业驻外机构要向公司化方向发展，积极开展存储分拨业务，建立销售服务网络，加强和改善售后服务，并搞好内外
结合，逐步做到经营、服务、融资、雇员当地化。要支持企业在境外开办维修服务网点和建立ＣＫＤ、ＳＫＤ散件装配厂，简化审批手续，完善政策措施；加强境外展览、宣传和促销活动，组织企业在重点市场逐步设立常年展销场馆。
（八）继续贯彻全方位、多元化与重点市场、重点突破相结合的市场战略，努力开拓国际市场。继续发挥港、澳市场转口功能，巩固扩大东南亚、北美和西欧重点市场，积极开拓中东、非洲和拉美等发展中国家市场以及独联体和东欧市场。
四、运用多种经济手段进一步支持机电产品出口
（一）要不断加大国家对机电产品出口的金融支持力度。商业银行要对机电产品出口所需流动资金贷款按信贷原则优先安排，重点支持；要调整外汇贷款结构，适当增加进口料件外汇贷款，并做好回收再贷工作。有关银行要根据需要，适当增加成套设备和大型机电产品出口所需的卖、
买方中长期出口信贷，对出口卖方信贷实行优惠利率；积极探索将我对外援款与出口信贷混合使用方式；可选择1—2家有条件的大企业或企业集团进行以ＢＯＴ 、ＢＯＯ方式扩大成套设备出口的试点。进出口银行和人保（集团）公司要为机电产品出口提供政策性信贷及保险、担保等方
面的支持。有关银行要加快对出口企业的信用评级，对资信好的机电产品出口企业可核定一定的授信额度，在授信额度内开具投标保函、履约保函，预付金保函不需资产抵押。
积极拓宽资金来源渠道。对具备条件的项目，可按照有关规定试行成立项目公司，通过项目融资等方式在国际金融市场上筹措资金，推动成套设备出口。在总结经验的基础上，经有关部门批准，可适当扩大企业对外短期融资试点范围。机电产品出口企业要积极利用境内外资银行的信用
证项下票据贴现业务，并可在不突破国家短期外债限额的前提下，在外资银行办理信用证项下的抵押短期外汇贷款。
（二）改革和完善出口退税机制。对重点机电产品出口企业继续实行优先退税，并根据实际情况调整和补充优先退税企业名单。同时，对机电产品生产企业自营出口实行免、抵、退税的办法。
（三）充分利用机电产品出口发展基金，支持机电产品出口企业开发出口新产品、开拓国际市场等。各地方可根据当地实际情况设立地方机电产品出口发展基金，支持地方机电产品出口的发展。
五、采取综合管理措施，建立正常的出口秩序
（一）“九五”期间要加大整顿出口秩序的力度。外经贸部、国家机电产品进出口办公室要会同有关部门，就目前存在的机电产品出口多头对外、低价竞销等问题，制订专项法规和严厉的制裁措施，保护市场开拓者的权益，维护国家整体利益，提高出口经济效益。
（二）各有关部门和各级地方政府要大力支持商会工作。中国机电产品进出口商会等商会要进一步发挥作用，完善协调机制，加强与各在关部门的联系，及时互通信息，依靠行业主管部门做好协调工作。商会的同行协议报外经贸部等部门批准后，各出口企业（包括非商会会员）均要执
行。对违反同行协议肆意降价竞销的企业，有关政策部门要采取通报、罚款、取消对外经营权和出口退税及政策性金融支持等制裁措施。要完善机电产品出口配额招标、出口合同核章、出口合同海关审价等行之有效的管理措施。
（三）要充分发挥我驻外使（领）馆的作用，做好开拓国际市场方面的服务工作，加强对驻在国我机电产品出口企业的指导和组强协调。
（四）加强机电产品出国展览的管理。为确保参展质量和效果，各部门、各地区机电产品出国展览年度计划须经严格审查后才能实施。外经贸部和中国贸促会要做好此项工作。
六、加强对机电产品出口工作的组织领导 机电产品出口涉及计划、财政、税务、银行、外贸、商检、海关、工业等许多部门，为加强协调，建议成立机电产品出口部际协调小组，日常工作由国家机电进出口办负责。国家机电进出口办和各地机电进出口办要与各有关部门密切配合，进
一步做好机电产品出口组织协调工作。各有关部门和各级地方政府要继续加强对机电产品出口工作的领导，在贯彻国家扶持鼓励机电产品出口政策的同时，因地制宜地采取措施推动机电产品出口，为企业扩大出口创造良好的工作环境，确保我国机电产品出口持续、稳定、快速发展。
国家经济贸易委员会
国家计划委员会
国家经济体制改革委员会
财 政 部
中 国 人 民 银 行
对外贸易经济合作部
机 械 工 业 部
电 子 工 业 部
一九九六年十二月十六日



1997年2月25日