警惕面纱掩饰下的“法人”

刘京柱


法人与自然人相对称，依照我国民法理论，法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人的独立法律主体资格表现在四个方面：一是法人与其成员的财产彼此独立；二是法人独立承担民事责任，其出资人以出资财产额为限承担承担有限责任；三是法人享有经营管理自主权，出资人放弃了对出资财产的经营管理权；四是法人依法终止不能清偿全部债务时，未得到清偿的债权不再清偿。在社会生活中，有些法人及其出资人等滥用法人的独立人格，损害法人债权人或其出资人的利益，债权人不能穿越法人“面纱”去追索法人背后的出资人的债务责任。故揭开法人面纱，否认法人的独立主体资格，直接责令法人背后的出资人承担法人的债务或义务，可以有效地维护法人制度的健康发展，能够维护法律的正义与公平，追究滥用法人人格者的法律责任。
近年来，从人民法院民商事审判和执行工作中发现，在社会经济运行中滥用法人人格，规避法律、法规，逃避债务履行的现象有所抬头。归纳起来，当事人滥用法人人格主要有以下八种情形：
一、“一女二嫁”。指母、子公司在资产构成上叠合，同一财产既为母公司注册资本组成部分，又为子公司注册资本组成部分。对外造成公司虚假资信能力，法人行为能力肿胀，潜藏着公司不能全面履行债务的风险，加剧了市场失信行为。
二、“借尸还魂”。即指“假破产，真启动”。在破产企业甩掉债务包袱的基础上，原班人马轻装上阵，重操旧业，令债权人叫苦不迭。
三、“垂帘听政”。即指有的集团公司下属二级法人名义上自主经营，自负盈亏，独立核算，但实际上却在合同签订、履行以及资产流动、人员安排上均依附或取决于集团公司。一旦二级法人单位不能清偿外债，集团公司便主张其为独立法人，不能追究集团公司的民事责任。
四、关联公司“内幕交易”。即指两家不同的公司之间或者具有控制与从属的关系，或具有相互投资关系，或具有特殊的合同关系，或利益上具有休戚与共的关系。关联公司间通过内幕交易进行资产、利润转移，诈害不知情的第三人（债权人）。
五、挂靠经营，剪不断，理还乱。挂靠是指挂靠者通过协议或其他方式成为公司的组成部分或者分支机构，或者公司分支机构的组成部分，并以公司或公司分支机构的名义对外进行经营活动。挂靠者对外经营时打着被挂靠者的旗号，而一旦发生不能清偿债务时，挂靠者往往一走了之，因其是以别人的名义进行经营活动的，不是直接被告。而且它可以在诉讼前或执行前将财产转移，导致没有可供偿还、执行的财产，使债权人的利益不能得到实现。被挂靠的单位又会以自己不是实际经营者、没有进行投资为由开脱责任。特别是一些“三无”公司，通过挂靠党政机关、企事业单位，进入市场兴风作浪。尽管经过清理，党政机关与所办实体已基本脱钩，但仍有一些投机分子利用公章、介绍信，账户等搞“空手道”，而一旦产生纠纷，往往很难追究挂靠的党政机关、企事业单位监督、管理不当的民事责任。
六、“靓女先嫁”，大船搁浅，舢板逃生。即指有的地方政府主管部门或连年亏损、濒临破产清算的企业法人将市场前景尚好、经济效益潜力大的企业法人分支机构或内部生产车间、部门，从“母体”中分离出来另行成立法人或作为投资与国外合营者组建中外合营企业，却将债务包袱揽到原企业头上应对债权人。
七、“明修栈道、暗渡陈仓”。名义上为数个公司，实际上是一个人格，也即“夫妻公司”、“兄弟姊妹公司”。如有的一人担任几个公司的法定代表人，各公司财务混同、主要从业人员不一致，业务关联，一旦发现可能要承担经济责任，就将财产转移到其他的公司中，然后以没有财产偿还、其他公司都具有法人资格为由逃避债务。这种“夫妻公司”、“兄弟姊妹公司”，享有事实上的连带债权，却逃避了法律上的连带债务。
八、公司外的经营者入主公司，模糊公司的责任与债务。即有的公司借公司经营权的转让，逃废公司责任和债务。被转让的公司与公司经营者通过协议约定公司的责任和债务承担，欲图逃避社会责任、悬空公司债务。有的公司通过出售公司资产、承包租赁等形式，转让公司经营权，约定由公司或经营者一方承担债务。但约定承担债务的公司往往已经是一个“空壳”，没有财产可供执行。而如果约定由经营者偿还债务，则因经营者追逐短期最大利润的目的使其流动性极强，在实际承担社会责任(如环境保护)和公司债务前常常已经逃之夭夭。还有的在经营权转让合同中有有意回避债务承担，发生纠纷时又互相推诿责任。(作者单位：山东省日照市中级人民法院 协助录入人：烟台大学法学院徐楠)


劳动部


劳动部关于全民所有制企业职工实行基本养老保险基金省级统筹的意见的通知
劳动部


各省、自治区、直辖市劳动（劳动人事）厅（局）：
近几年来，全民所有制企业职工退休费用实行以市县为单位统筹，取得了明显效果，缓解了企业之间退休费用负担不均衡的矛盾，基本保障了退休职工的生活。但是，实行以市县为单位统筹还存在着一些问题，主要是社会化程度不高，养老保险基金管理分散，调剂功能不强，抵御各种
风险和自然灾害的能力较弱。因此，必须不失时机地由市县统筹向省级统筹过渡。实行基本养老保险基金省级统筹，既是社会保险事业发展的必然阶段，也是深化企业改革、转换企业经营机制的当务之急。根据《国务院关于企业职工养老保险制度改革的决定》中“尚未实行基本养老保险基
金省级统筹的地区，要积极创造条件，由目前的市、县统筹逐步过渡到省级统筹”的决定，现将我部对全民所有制企业职工实行基本养老保险基金省级统筹的意见通知如下：
一、全民所有制企业的固定职工、劳动合同制职工、1971年底以前参加工作的计划内长期临时工和集体混岗职工，都应参加省级统筹。
中央部属企业，除国务院已批准实行系统统筹的外，都要参加所在地区的省级统筹。
计划单列市原则上要参加所在地区的省级统筹，具体办法由各省人民政府研究确定。
外商投资企业中方职工的退休费用应纳入省级统筹。
二、实行省级统筹时，除医疗费等暂时难以控制的费用外，凡属于国家规定的长期支付的离退休费用，原则上都要纳入省级统筹，具体项目由各省、自治区、直辖市人民政府根据本地实际情况确定。暂时没有纳入省级统筹的退休费用，仍由原企业直接支付。市县统筹时已纳入而省级统
筹时暂未纳入的统筹项目，可仍由市县继续统筹，待省级统筹项目扩大时再逐步纳入省级统筹。
三、实行省级统筹时，养老保险基金按照以支定收、略有结余、留有部分积累的原则统一筹集。养老保险基金原则上应按照工资总额的一定比例提取，如暂时有困难，也可暂按工资总额与退休费用之和的一定比例提取。为了给人口老龄化和职工退休高峰的到来预作资金准备，实行省级
统筹后养老保险基金应留有部分积累，积累率可掌握在工资总额的3％左右，以后随着经济发展再逐步调整。
养老保险基金的具体提取比例和积累率，由各省、自治区、直辖市人民政府根据本地区离退休费用实际支付需要和企业、职工的承受能力确定。
四、企业缴纳的养老保险费，按当地人民政府确定的提取比例在税前提取，由企业开户银行按月代为扣缴。企业逾期不缴，要按日加收2‰的滞纳金，滞纳金并入养老保险基金。为保证养老保险基金的及时收缴，各地在实行省级统筹时可实行《社会保险证》制度。
在适当增加工资的基础上实行职工个人缴纳基本养老保险费。个人缴纳的养老保险费数额，可按职工标准工资（基本工资）的3％或工资收入的2％，以后随着经济的发展和职工工资的调整再逐步提高。个人缴纳的养老保险费由企业在发放工资时代为收缴，作为养老保险基金的一部分
，并记入全国统一的《职工养老保险手册》。
五、企业和职工个人缴纳的养老保险费，转入当地社会保险事业管理局在银行开设的“养老保险基金专户”，专项储存，专款专用，任何单位（包括劳动部门本身）和个人均不得擅自动用。在规定范围之外需要动用、借用基金的，必须经省、自治区、直辖市养老保险基金委员会批准。

对存入银行的基金，按其存期照人民银行规定的同期城乡居民储蓄存款利率计息，所得利息并入基金。
六、为适应劳动制度改革的需要，减轻企业负担，在实行省级统筹时应将固定职工和劳动合同制职工的养老保险基金按统一比例提取，合并调剂使用，建立起部分积累的筹资方式。如暂时有困难的，也可先分别定率，分别提取，部分调剂使用。
七、实行省级统筹，按照省、自治区、直辖市退休费用平均负担的比例提取养老保险基金，必然涉及地区之间退休费用负担增减变化，影响已经形成的地区经济利益。因此，适当调整地区间经济利益关系是顺利实行省级统筹的关键。各省、自治区、直辖市劳动部门要积极争取财政部门
的支持配合，对实行省级统筹后退休费用负担增减过大的地区，在不影响省、自治区、直辖市财政包干基数的前提下适当调整地区的财政包干基数。通过财政调整地区经济利益关系暂时还有困难的，也可根据地区退休费用负担状况和经济发展水平，先采取变通办法，对养老保险基金的上缴
和下拨进行适当调整。
八、实行省级统筹时要加强对养老保险基金的管理，做好基金保值增值工作。既要坚持养老保险基金统一提取和相对集中管理，又要注意充分发挥地（市）、县各级社会保险事业管理局收缴、调剂和管理基金的积极性，实行省、地（市）、县三级管理。在省级统筹前各地（市）、县已
经积累起来的养老保险基金，应绝大部分留在地（市）、县管理。为了方便退休职工和进一步解脱企业的事务性负担，要逐步推广委托银行或由社会保险事业管理局直接发放退休金的做法。
九、劳动部门所属的社会保险事业管理局是非营利的事业单位，负责经办省级统筹的具体业务，并受养老保险基金委员会的委托，管理养老保险基金。
实行省级统筹时，要理顺各级社会保险管理机构的关系，统一机构名称，统一核定人员编制，并注意保持管理人员的相对稳定。社会保险管理机构主要负责人的变动，要征求上一级劳动部门的意见。
各级社会保险事业管理局的管理服务费，可根据人员经费、办公费、业务费、设备购置费、基建费和退休职工活动经费等实际需要并本着节约的原则，从养老保险基金中按一定比例提取，在全省、自治区、直辖市范围内调剂使用。管理服务费的具体提取比例和开支范围，由各省、自治
区、直辖市劳动部门提出，经同级财政部门审核，报养老保险基金委员会批准后严格按规定执行。
省、自治区、直辖市社会保险事业管理局应根据国家有关规定，制定全省、自治区、直辖市统一的财务、会计、统计、审计、预决算等各项养老保险基金和管理服务费的管理制度，并接受财政、审计、银行和工会的监督。
十、实行省级统筹，是保证退休职工生活，维护社会安定，促进经济体制改革的一项重要措施。未实行省级统筹的省、自治区、直辖市劳动部门要以积极的态度加快省级统筹的步伐，尽心尽力地做好省级统筹的准备工作，设计好省级统筹方案；要主动向政府汇报，把省级统筹工作列入
议事日程；要加强与各部门的联系，取得他们的支持、配合，已经实行省级统筹的省、自治区、直辖市劳动部门要注意总结经验，发现新情况，研究解决新问题，不断完善省级统筹办法，逐步提高省级统筹的社会化程度。




1992年5月19日