论宪政的德性

谢维雁


[英 文 名]On the Morality of Constitutionalism

[摘 要]宪政必须建立在一定的道德之上，对人的不完善性假定是宪政的伦理预设。同时，宪政本身必须具备一定的内在道德，具体包括十项准则，即存在宪法，确立人民主权原则，实行代议制民主，确立法治原则，宪法具有最高权威，政府有限，以保障人权为目标，权力制约，建立违宪审查制，确立正当法律程序原则。这十项准则是判断宪政自身合法性的依据，而具有合法性的宪政又成为宪政社会道德规范、政治制度及公民行为的合法性的供给者。

[关 键 词]宪政 内在道德 合法性

[作者简介]谢维雁（1968－），男，重庆忠县人，四川省司法厅干部，法学硕士。

[联系电话]（028）6750742（办）、6694844（宅）、95858－245661（传呼）

[通讯地址]成都市上翔街24号，邮编：610015。



前言：宪政不可无德



宪政，不仅是一个政治学、宪法学上的概念，而且也应当是一个道德上的概念。宪政必须建立在一定的道德之上。有学者精辟地指出：“实行宪政要有‘宪德’”，所谓“宪德”，即“实行宪政（或宪法）所应有的政治道德、民主法治观念和人权意识”，其核心是“在法律面前的平等观念、民主精神和刚正品质”〔1〕（381页）。在别处，该学者将“宪德”简述为，“实施宪法和法律所应具的政治道德”〔2〕（序一）。依笔者理解，这里的“宪德”应是宪政或宪法实施主体所应具有的道德品格。本文所谓“宪政的德性”，不排斥上述“宪德”的涵义，但它还包含更为重要的内容，它主要指称宪政本身所具有的道德品格。宪政自身的道德品格与其实施主体的道德品格是两个截然有别的概念。宪政自身的道德品格之所以更为重要，是因为，一方面它意指宪政的内在规定性，宪政之为宪政的特质隐寓其中，它在一定程度上构成了评判宪政自身的基本尺度；另一方面，它还意味着宪政的普适性价值，近现代各国宪政的确立是对这种普适性价值的全面认同。虽然各宪政国家对宪政实施主体的道德品格，也有一些大致相同或相近的要求，宪政实施主体道德品格状况也会影响、甚至在很大程度上影响宪政实施的效果，但它只是一种外在因素。实施宪政，不仅需要一定的道德基础，需要适宜的道德环境，而且关键在于宪政本身必须具备一定的内在道德。



1．人的不完善性：宪政的伦理预设



对宪政的认识可从两个层次进行，一是价值层次，一是事实层次。传统宪政理论对价值与事实多不作区分，一般都以弘扬价值为核心，缺少对宪政的客观、系统的实证分析。因此，对宪政事实层次即实然性的研究应成为当今宪法学的重要课题。但这并不意味着宪政学说可以成为一门“科学”。其中，最重要的原因是宪政所依赖的基础相当脆弱，并不能获得“科学”的验证。这个基础就是作为宪政根据的人性假定，即“宪政主义认为人性是不完善的，有自私和滥用权力的倾向”〔3〕。

人性本是一个纯粹的伦理学范畴，但对人性的预设构成了所有时代、所有国家根本政治制度的出发点。任何制度都是针对人设定的，都是建立在一定的人性假定基础上的。对人性的不同假定可能导致不同的政治路径。对性善论的坚持，理论上可导致柏拉图“哲学王”的统治，孟子的仁政，人治即是以性善论为根据的；而实践中则往往导致专制与暴政。宪政不相信人是完美的，也不相信人是善的。休谟认为，“政治作家们已经确定了这样一条准则，即在设计任何政府制度和确定几种宪法的制约和控制时，应把每个人视为无赖－－在他的全部行动中，除了谋求一己的私利外，别无其他目的”〔4〕（27－28页，着重号为原文所加）。休谟的“无赖”假定（“无赖”是人性不完善的表现形式），不是究诘人性的真相，而是从规范的意义上为宪政给定一个出发点。它体现了人类的睿智与策略：先设定一种最坏的情形即每个人都是无赖，然后在这个前提下求其防堵，求其疏导，求其化弥。宪政主义者是要警告人们不要盲目相信政治家，而要使他们受制于宪法和公民的宪法权利，以降低政治风险〔3〕。经验证明，从最坏处着眼设计的防范与对策措施往往是最有效的。《联邦党人文集》的作者也认为“如果人都是天使，就不需要政府了”。“用种种方法来控制政府的弊病，可能是对人性的一种耻辱。但是政府若不是对人性的最大耻辱，又是什么呢？”〔5〕（264页）这导出了人性预设与宪政的逻辑联系：“宪政就是被设计用来弥补人的缺陷的”〔6〕（106页），每一种政治制度都是针对某些恶而设计的。宪政的存在这一事实即表明了人性的不完善。

对人的不完善性假定，使宪政理论建立在道德观念之上。但这并不意味着宪政对人的不完善性的价值认同。宪政对人的不完善性预设，实际上是从强烈的道德感出发的，是对人性中与生俱来的缺陷的正视和反省，体现了宪政的现实主义精神。在价值上，宪政对人性中的不完善或缺陷给予了彻底的否定，它根本不承认“人性不完善，要求人负起道德责任和法律责任没有根据”或“人的恶行是顺其自然的结果”之类的逻辑。



2．若干准则：宪政的道德底线



能够真正称得上宪政的东西，应含有一个最基本的统一的尺度，应具备一些共同的最低限度的道德标准，舍此便无宪政。这些共同标准构成了宪政的内在品德。它既是宪政之为宪政的内在要求，也是判断宪政自身的依据。这些准则可概括为以下十项：

（1）存在宪法。

“没有宪法的存在是谈不上宪政的”〔7〕（90页），“宪政以宪法为起点”，“宪法是宪政的前提”〔8〕（180页）。同时，宪法是宪政的规范表现形式，宪政是宪法规范在实践中的实现。作为宪政前提和表现形式的宪法，第一，必须真实。这要求宪法必须与事实上实行的宪政存在同质性，宪法规定的内容就是实际运行的宪政的内容，因为“宪法只能表现、保障和在某种限度内指导宪政而不能无中生有地创造宪政”〔9〕（158页）。第二，必须有实效。“法律实效意思是人们实际上就像根据法律规范规定的应当那样行为而行为，规范实际上被适用和服从”，它是“人们实际行为的一种特性”〔10〕（42页）。宪法必须具有实效而不仅仅是抽象的效力，是宪法作为法律的本质要求，也是从有宪法到有宪政的关键环节。宪法须有实效，可进一步推导出宪法的内容要具有科学性、正当性和可操作性，既要为全社会所普遍遵从，又要在实践中得到实际执行。第三，必须具有较强的稳定性和连续性。宪法是国家的根本大法，规定国家的根本制度和根本任务，其变化关系着国家与社会的稳定，因此宪法不应轻易改变，有人认为，“宪法不变是宪法是重要的原则”〔7〕（298页）。宪法的稳定性和连续性，可进一步导出宪法文字应简约从而具有更大的包容性，同时，还要充分地建立、完善和运用宪法的弹性机制〔11〕。但宪政并不要求宪法一定是成文的，根据国外政治科学家们在“更为宽广的意义上”的界定，“宪法是一套规则和习惯，不论是成文的还是不成文的、法定的或超法的，政府要据此处理事务”〔12〕（51页）。根据历史经验，有宪法未必有宪政，这说明实行宪政除了需要宪法之外，还须满足其他的一些条件。

（2）确立人民主权原则。
福建省厦门市人大常委会


厦门市燃气管理条例（修订）

2005年1月13日厦门市第十二届人大常委会第十六次会议通过

（１９９８年７月１４日厦门市第十一届人民代表大会常务委员会第五次会议通过，根据２００５年１月１３日厦门市第十二届人民代表大会常务委员会第十六次会议通过的《厦门市人民代表大会常务委员会关于修改＜厦门市价格管理条例＞等四件法规的决定》修正）

第一章　总　则
　　第一条　为加强本市燃气管理，保障人身、财产和社会公共安全，维护燃气用户和燃气企业的合法权益，规范燃气市场，遵循国家有关法律、行政法规的基本原则，结合本市实际情况，制定本条例。
　　第二条　凡在本市行政区域内从事燃气工程的规划、建设，燃气的供应、使用以及燃气器具的生产、销售、安装、维修的单位和个人，均应当遵守本条例。
　　第三条　厦门市市政行政管理部门是本市燃气行政主管部门（以下简称燃气主管部门）。
　　劳动、公安消防、技术监督、工商等部门依照各自职责做好燃气管理工作。
　　第四条　燃气事业必须实行统一规划，统一管理，配套建设，安全供气，方便群众，合理利用能源的原则。
　　燃气主管部门应当加强燃气安全的宣传、普及工作，提高燃气安全意识，积极防范各种燃气事故的发生。
第二章　建设管理
　　第五条　市、区人民政府应当将燃气事业纳入国民经济和社会发展计划。
　　燃气主管部门应当根据城市总体规划，负责组织编制厦门市燃气发展专项规划，经市规划部门综合平衡后，报市人民政府批准。
　　第六条　燃气工程的新建、扩建、改建，燃气经营网点的布局应当符合燃气发展专项规划。
　　新建、扩建、改建燃气工程应当经燃气主管部门审查同意后，按照基本建设程序办理审批手续。
　　燃气主管部门应当在二十个工作日内作出审核决定。
　　第七条　燃气工程的设计、施工必须符合国家标准、规范。
　　承担燃气工程设计、施工、监理的单位必须具备相应的资质等级。
　　第八条　燃气工程竣工后，燃气主管部门应当在收到全部申请验收材料之日起十五个工作日内组织有关部门进行验收。
　　未经验收或者验收不合格的燃气工程，不得投入使用。
　　第九条　新区开发、旧城改造的建设项目应当按照燃气发展专项规划的要求，配套设计、建设燃气设施或者预留燃气设施的安装位置。
　　高层民用建筑必须使用管道燃气，其管道燃气设施应当与主体工程同时设计、同时施工、同时交付使用。
第三章　供气管理
　　第十条　管道燃气实行按照区域统一经营。瓶装燃气可多家燃气企业经营。
　　第十一条　城市新建燃气企业必须依法报燃气主管部门审批。　
　　第十二条　设立液化石油气供应站、点的燃气企业必须符合以下条件并向燃气主管部门提出书面申请，经与公安消防部门会审同意后，由燃气主管部门颁发《液化石油气供应站点登记证》：
　　（一）持有效的燃气企业营业执照；
　　（二）符合厦门市燃气发展专项规划；
　　（三）有与供气规模相适应并符合安全条件的经营场所和设施；
　　（四）有健全的安全管理制度、经营管理制度和规范化服务措施
　　燃气主管部门应当一次性告知设立液化石油气供应站、点所需的申请文件，并在收到企业全部申请文件之日起十五个工作日内作出是否发证的决定，对不予发证的必须书面说明理由。
　　第十三条　燃气企业供气必须遵守下列规定：
　　（一）供应的燃气应当符合国家规定的气质、压力和计量标准，并保证安全稳定供气；
　　（二）对用户进行安全用气的宣传和指导，告知使用燃气的安全要求和注意事项，并建立用户档案；
　　（三）管道燃气停气、降压后，不得在夜间二十一时至凌晨六时恢复供气。除紧急情况外，停气和恢复供气应当提前二十四小时通知用户或者公告；
　　（四）健全安全检查、维修维护和事故抢修制度，健全落实安全事故应急方案；
　　（五）向社会公布抢修电话，设置专职抢修队伍，配备防护用品、车辆、器材及其它有关设备；实行每日二十四小时值班制度，发现燃气事故或者接到燃气事故报告时，应当立即组织抢险、抢修；
　　（六）禁止向无《燃气企业资质证书》、《液化石油气供应站点经营资格证书》的单位或者个人提供经营性气源；
　　（七）禁止使用超过检验期限、检验不合格、非本企业的液化石油气钢瓶（以下简称钢瓶）；
　　（八）禁止用槽车直接向钢瓶充装液化石油气；
　　（九）有关法律、法规规定的其它要求。
第四章　用气管理
　　第十四条　需使用燃气的用户应当向燃气企业提出申请，办理供用气手续，明确双方的权利和义务。
　　用户需变更燃气用途、地址或者过户的应当向燃气企业办理有关手续。
　　第十五条　用户在使用燃气时应当遵守安全用气规定，禁止下列行为：
　　（一）在不具备安全使用燃气的场所使用燃气；
　　（二）在同一室内同时使用裸露电炉、煤炉等明火源；
　　（三）加热、摔砸、倒置、曝晒钢瓶；
　　（四）利用钢瓶互相倒灌，倾倒钢瓶内残液；
　　（五）利用燃气管道作为负重支架或者接地引线；
　　（六）偷用、转供管道燃气；
　　（七）擅自安装、拆卸管道燃气计量器具；
　　（八）使用与气源不适配的燃气器具；
　　（九）以管道燃气为燃料的热水器、空调器以及以液化石油气为燃料的热水器由无相应资质证书的单位安装；
　　（十）擅自安装、改装、拆卸、封闭管道燃气设施；
　　（十一）其它违反燃气安全使用规定的行为。
　　大型用户应当建立燃气安全事故应急方案。
　　第十六条　管道燃气企业应当通知或者提供用户每次抄表的用气量及应缴燃气费数额。
　　用户应当按照规定的时间缴交燃气费,逾期不交的，燃气企业可以从逾期之日起每日对用户收取应交燃气费千分之三的滞纳金；对逾期四个月不交燃气费，经书面通知缴费，用户仍不交纳的，燃气企业可对其中止供气，并报燃气主管部门备案。
　　第十七条　用户发现燃气计量器具发生故障时，应当及时通知燃气企业，燃气企业应当及时进行检查处理。燃气计量器具计量发生故障，按照该用户前四个月平均用气量收取燃气费。
　　第十八条　用户有权就燃气经营的收费和服务向燃气企业查询，对不符合标准的收费和服务，可以向价格行政主管部门或者燃气主管部门投诉。
第五章　燃气设施和器具管理
　　第十九条　燃气企业应当加强燃气设施的运行管理，定期检测、检修，确保燃气设施安全运行。燃气企业应当对管道燃气用户内燃气设施每年至少一次进行检查，用户应当予以配合。
　　燃气企业应当在燃气设施的所在地、建筑物或者重要燃气设施上设置统一、明显的安全警示标志，并配备专职人员进行巡回检查。
　　禁止任何单位和个人擅自移动、覆盖、涂改、拆除、损坏燃气设施的统一标志。
　　第二十条　在燃气管道和其它燃气设施安全保护范围内严禁下列行为：
　　（一）建造建筑物或者构筑物；
　　（二）擅自开挖沟渠或者挖坑，堆放土头杂物；
　　（三）擅自打桩或者顶进作业；
　　（四）擅自重车碾压;
　　（五）封闭燃气设施；
　　（六）其他损坏或者危及燃气设施安全的行为。
　　燃气设施安全保护范围依照国家规定确定。
　　第二十一条　任何单位和个人不得擅自改装、迁移、拆除管道燃气设施。
　　用户需对户内管道燃气设施进行改装、迁移、拆除的，应当向燃气企业提出申请，经同意后，由燃气企业组织实施，费用由用户承担。
　　城市燃气设施改动应当依法报燃气主管部门审批。　　
　　第二十二条　在管道燃气设施附近进行施工，可能影响燃气设施安全的，建设单位应当在开工前向燃气企业报告，燃气企业应当在二个工作日内予以确认；对影响燃气设施安全的，建设单位应当与燃气企业商定保护措施，并组织实施。必要时燃气企业应当派人现场监督。
　 第二十三条　任何单位和个人发现燃气管道、设施、钢瓶泄漏或者损坏，应当立即通知燃气企业；发生由燃气引起的中毒、火灾、爆炸等事故，应当立即通知燃气企业以及医疗、公安消防部门。
　　燃气企业接到抢修报告时，应当立即组织到现场抢修，直至修复完毕。
　　燃气企业对燃气设施进行抢修时，对影响抢修作业的市政、园林设施和其他物件可采取应急措施，同时通知有关部门；抢修后应当及时恢复原状，并补办有关手续。
　　第二十四条　列入国家生产许可证管理目录的燃气器具产品，必须取得生产许可证后方可生产。
　　燃气器具应当附有产品合格证和安全使用说明书，方可销售。除适用于液化石油气的燃气器具外，燃气器具应当经有资质资格的检测机构对其气源适配性进行检测，适合本地燃气气源要求的，由检测机构出具适配证明。经营燃气器具的企业应当根据适配证明在燃气器具上标明适配气种。未经检测擅自标明适配气种，或者未标明适配气种的，不得销售，不得使用。
　　燃气企业不得强制用户到指定的地点购买指定的燃气器具。
　　燃气器具的销售者应当在销售地设立维修站点。从事燃气器具安装、维修的人员必须经培训合格，取得相应的资格证书。
　　第二十五条　燃气计量器具必须经市技术监督部门或者其授权的计量检定机构检定合格后，由燃气企业安装，用户应当给予配合。
第六章　法律责任
　　第二十六条　建设、设计、施工、监理单位违反本条例第六条第二款、第七条、第八条第二款、第九条规定的，责令改正，可处以一万元以上三万元以下的罚款。
　　第二十七条　违反本条例第十一条规定的，责令改正，没收违法所得，并可处以一万元以上三万元以下的罚款。
　　第二十八条　违反本条例第十二条第一款规定的，责令改正，没收违法所得及有关器具，并可处以二千元以上一万元以下的罚款。
　　第二十九条　燃气企业违反本条例第十三条第（一）、（二）、（三）、（四）、（五）项之一的，责令改正，并可处以二千元以上二万元以下的罚款；造成损失的，应当予以赔偿；情节严重的，由其上级主管部门对负有直接责任的主管人员和其他直接人员给予行政处分。
　　违反第十三条第（六）、（七）、（八）项之一的，责令改正， 没收违法所得及钢瓶，并可处以五千元以上二万元以下的罚款。
　　第三十条　燃气用户违反本条例第十五条第（一）、（二）、（三）、（四）、（五）、（六）、（七）、（八）、（九）项之一的，责令改正，处以警告或者五十元以上二百元以下的罚款；情节严重的，处以二百元以上二千元以下的罚款；造成损失的，应予赔偿。
　　第三十一条　燃气企业违反本条例第十九条第一款、第二款、第二十三条第二款规定的，处以二千元以上二万元以下罚款；并对直接责任人员处以五百元以上一千元以下罚款；造成损失的，应予赔偿。
　　第三十二条　违反本条例第十五条第（十）项、第十九条第三款、第二十条、第二十一条第一款规定的，责令改正或者限期拆除，并可对单位处以五百元以上五千元以下罚款，对个人处以五十元以上二百元以下罚款；情节严重的，处以五千元以上三万元以下的罚款；造成损失的，应予赔偿。
　　第三十三条　建设单位违反本条例第二十二条规定的，责令改正，可处以二百元以上二千元以下的罚款；情节严重的，处以二千元以上二万元以下的罚款，并责令停止施工；造成损失的，应予赔偿。
　　第三十四条　本章第二十六条至三十三条规定的处罚由燃气主管部门负责实施。
　　违反本条例，依照公安消防、劳动、工商、技术监督、城监等法律、法规应当给予处理的，由有关部门依法处理。
　　第三十五条　当事人对行政处罚不服的，可依法申请行政复议或者提起行政诉讼。逾期不申请行政复议、不起诉，又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。
　　第三十六条　燃气主管部门和燃气企业的管理人员滥用职权，徇私舞弊，玩忽职守的，由有关部门给予行政处分，触犯刑律的由司法机关依法追究刑事责任。
第七章　附　则
　　第三十七条　本条例下列用语的含义：
　　（一）燃气是指人工煤气、天然气、液化石油气等气体燃料的总称；
　　（二）燃气企业是指以自有设施向用户专门供气的企业，包括气源厂、燃气输配企业；
　　（三）燃气设施是指燃气生产、储运、输配、供应的各种设备及其附属设施；
　　（四）燃气器具是指使用燃气的灶具、取暖器、热水器、沸水器、空调器、交通工具等产品和燃气计量器具、钢瓶、调压器等。
　　第三十八条　本条例的具体应用问题由厦门市人民政府负责解释。
　　第三十九条　本条例自１９９８年１０月１日起施行。